建筑工程中的分包是承包公司將非主要業(yè)務分包給其他公司進行辦理的一種形式,需要簽訂分包合同。對于分包合同來說是要進行一定的審查程序,那么,分包合同審查的注意事項是怎樣的呢?我相信你一定會對此產(chǎn)生濃厚的興趣。
一、分包合同審查的注意事項是怎樣
1、注意審查分包人資質(zhì)
2、注意審查分包人的責任范圍
分包工程承包人應當按照分包合同的約定對其承包的工程向分包工程發(fā)包人負責。分包工程發(fā)包人和分包工程承包人就分包工程對建設單位承擔連帶責任。總包合同條款:指發(fā)包人與承包人簽訂的施工總承包合同條款。
3、注意審查發(fā)包、總包、分包人的關系約定分包人、發(fā)包人、承包人之間的關系
明確在分包條件下:
(1)發(fā)包人與分包人是本分包合同主要權(quán)利義務的承擔者。發(fā)包人負有支付分包工程價款義務和取得分包工程的權(quán)利;分包人負有按時、保質(zhì)交付分包工程的義務和享有獲得分包工程價款的權(quán)利。
(2)承包人與分包人之間是總分包關系,承包人負有協(xié)調(diào)總包工程與分包工程關系、配合分包工程施工、進行工程現(xiàn)場安全、文明、消防等管理義務,享有獲取總包管理費、總包配合費的權(quán)利;分包人負有服從總包管理、支付總包配合費的義務,享有取得承包人配合施工的權(quán)利。
(3)發(fā)包人與承包人在本分包合同中具有共同管理分包工程的義務。發(fā)包人負有支付總包管理費的義務,承包人負有以有經(jīng)驗的承包人身份積極配合發(fā)包人管理分包工程的義務。
4、分包工程的工程量確認
經(jīng)工程師確認的計量憑證是發(fā)包人與分包人進行工程價款結(jié)算時計算工程量的依據(jù)。
5、審查對于工程量變更的約定
工程變更
(1)分包人應根據(jù)以下指令,以更改、增補或省略的方式對分包工程進行變更:
①發(fā)包人作出的變更指令。
②工程師根據(jù)總包合同、分包合同約定的權(quán)限作出的變更指令。
(2)分包人應在工程變更確定后14天內(nèi)向發(fā)包人、工程師提出變更分包工程價款的報告,發(fā)包人、工程師應在收到變更報告的14天內(nèi)予以確認,分包人根據(jù)確認結(jié)果調(diào)整合同價款。
(3)分包人在雙方確定變更后14天內(nèi)不向承包人提出變更分包工程價款的報告,視為該項變更不涉及合同價款的變更。發(fā)包人、工程師無正當理由逾期未予確認或未提出修改意見的,視為該變更報告內(nèi)容已被確認。
6、注意審查竣工驗收的專業(yè)技術(shù)要求
(1)發(fā)包人應當在分包工程竣工驗收后24小時內(nèi)簽署竣工驗收報告。工程竣工驗收后分包人應在專用條款約定的時間內(nèi)按照本合同協(xié)議書約定的合同價款及本合同專用條款約定的合同價款確定方式和調(diào)整內(nèi)容,完成工程竣工決算報告,向發(fā)包人和承包人送交竣工決算報告及完整的決算資料各一份。承包人收到竣工決算報告和決算資料后,應專用條款約定的時間內(nèi)完成初步審核,將初審意見提交發(fā)包人或工程師。發(fā)包人或工程師收到分包人的竣工決算報告、決算資料以及承包人的初審意見后,應在專用條款約定的時間內(nèi)進行確認。
(2)分包人未在專用條款約定的時間內(nèi)提交分包工程決算的,發(fā)包人要求移交分包工程,分包人應當移交。發(fā)包人或工程師未在專用條款約定的時間內(nèi)完成工程決算的審核確認,從期限屆滿的第二天起計算利息。發(fā)包人或工程師超過約定期限達三個月仍未完成審核確認的,該期限屆滿,視為分包工程決算已被確認。
(3)經(jīng)發(fā)包人或工程師、承包人、分包人確認的分包工程決算報告是發(fā)包人與分包人進行工程結(jié)算、支付工程結(jié)算價款的依據(jù)。
(4)結(jié)算價款的支付時間和金額由雙方在專用條款中約定。
(5)分包工程竣工驗收后,分包人應繼續(xù)負責分包工程的保護和維修,承擔相關費用,配合承包人做好總包工程的竣工驗收工作。分包人應根據(jù)承包人的指令移交分包工程。
7、注意審查合同價款與支付的內(nèi)容確定方式:
(1)單價固定合同最終價款的確定方式:本合同協(xié)議書約定的合同價款為單價固定、工程量暫估的價款。分包人報價書中所列單價為綜合單價,已含稅金、利潤和政府規(guī)費,該單價為不變價,任何條件下均不予調(diào)整。工程量根據(jù)通用條款第22條規(guī)定的程序進行確認。
分包工程最終價款=分包人所報單價×經(jīng)確認的工程量
(2)總價固定合同最終價款的確定方式:本合同協(xié)議書確定的合同價款是分包人完成分包范圍內(nèi)工程并承擔保修責任的全部價款,除非發(fā)生通用條款第22條規(guī)定的工程變更,否則該合同價款即為雙方最終結(jié)算價款,不予調(diào)整。
分包工程最終價款=協(xié)議書確定的合同價款+工程變更追加價款
(3)按實結(jié)算合同最終結(jié)算價款確定方式:本合同協(xié)議書約定的合同價款是依據(jù)分包人的工程預算而暫定的工程價款。工程竣工驗收后,雙方按定額和費用定額以及工程所在地造價管理部門公布的材料人工機械臺班等信息價和雙方計量確認的實際工程量進行按實決算。
分包工程最終價款=工程決算價款
(4)他確定工程最終價款的方式。
8、注意審查分包人違約責任的設置
(1)分包人轉(zhuǎn)包或再分包本工程的,承包人有權(quán)解除合同,分包人應向發(fā)包人支付分包工程合同價款10%的違約金。
(2)因分包人原因致使分包工程延期竣工的,按下列規(guī)定處理:
①分包工程的延期未造成總包工程延期竣工的,分包人應向發(fā)包人承擔工期違約責任,支付延期竣工違約金,違約金標準為每天元。
②因分包工程延期竣工導致總包工程延期竣工的,分包人還應向承包人支付延期違約金,違約金標準為每天元。
(3)分包工程質(zhì)量未達到本合同約定的質(zhì)量目標,分包人應向發(fā)包人承擔違約責任,違約金為,同時因分包工程質(zhì)量達不到約定標準造成總包工程達不到總包合同約定標準的,分包人還應向承包人支付分包工程合同價款%的違約金。
(4)分包人的其他違約責任:分包人違反本合同義務,造成發(fā)包人、承包人其他損失的,應承擔賠償責任。
二、建筑工程分包合同有何性質(zhì)?
1、在法律性質(zhì)上,建筑工程分包合同屬“并存的債務移轉(zhuǎn)”。
債務移轉(zhuǎn),又稱債務承擔,指基于當事人協(xié)議或法律規(guī)定,由債務人移轉(zhuǎn)全部或部分債務給第三人,第三人就移轉(zhuǎn)的債務而成為新債務人的現(xiàn)象。
廣義的債務承擔應包括免責的債務承擔和并存的債務承擔(《合同法》第84條)。所謂并存的債務承擔,指原債務人并沒有脫離債的關系,而第三人加入債的關系,并與債務人共同向同一債權(quán)人承擔債務。
結(jié)合實際情況,建筑工程分包合同應當屬于“債務人與第三人,或者債權(quán)人、債務人與第三人之間共同約定,由第三人加入債的關系”的這種情況;顯然,在這里,債權(quán)人即建設單位,債務人即分發(fā)包人,第三人即分承包人。這種情況下,債務人與第三人承擔連帶責任。
2、建筑工程分包合同不屬于“第三人代為履行”(《合同法》第65條)的情況。
第三人代為履行,指當事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務,但是第三人并沒有加入到合同關系中來,也沒有承擔債務而成為合同當事人;發(fā)生糾紛時,第三人并無直接的法律責任。同時,建設工程合同也不屬于“免責的債務承擔”。在免責的債務承擔中,第三人就移轉(zhuǎn)的債務完全取代了債務人的法律地位,原債務人相當于免責了。
三、建筑勞務分包合同與勞動合同的區(qū)分
所謂勞動合同,是勞動者與用人單位確立勞動關系,明確雙方權(quán)利義務的協(xié)議。建立勞動關系應當訂立勞動合同。勞動合同應當采用書面形式。而建筑勞務分包合同,應當是建筑業(yè)企業(yè)之間確立建筑勞務承發(fā)包關系、明確雙方權(quán)利義務的協(xié)議。我認為,區(qū)分兩者的關鍵是看合同雙方當事人:雙方均為建筑業(yè)企業(yè)的,為勞務分包合同;雙方有一方是自然人的,為勞動合同。對兩者實施行政管理的主體也不一樣:建筑勞務分包合同應當由建筑市場管理部門進行監(jiān)督管理,而勞動合同則由勞動管理部門進行監(jiān)督管理。