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      2. 合同管理中的風(fēng)險控制

        發(fā)布時間:2024-09-14
        一、建設(shè)工程施工合同風(fēng)險的種類
        1.合同條文不完全,不完整,沒有將合同雙方的責(zé)權(quán)利關(guān)系全面表達(dá)清楚,沒預(yù)計到合同實施過程中可能發(fā)生的各種情況。這樣導(dǎo)致合同過程中的激烈爭執(zhí),最后導(dǎo)致承包企業(yè)的損失。例如缺少工期拖延違約金的最高限額的條款或限額太高;缺工期提前的獎勵條款;缺少發(fā)包人拖欠工程款的處罰條款。
        2.合同條文不清楚,不細(xì)致和不嚴(yán)密所致使承包方不能清楚的理解合同內(nèi)容,造成失誤。
        3.其他對承包方苛刻的要求,如要承包企業(yè)大量墊資承包;工期要求太緊,超過常規(guī);過于苛刻的質(zhì)量要求等。
        4.業(yè)主履約能力差,無力支付工程款或惡意拖欠工程款;分包商(特別是發(fā)包人指定的分包商)違約,不能按質(zhì)、按量、按時完工;由于發(fā)包人駐工地代表或監(jiān)理工程師工作效率低,不能及時解決問題,或者發(fā)出錯誤指令等。
        5.違反法律法規(guī)簽訂合同。由于市場競爭激烈,有的承包方為了生存不得不與業(yè)主簽訂“黑白合同”或以合法形式掩蓋非法目的的合同。實質(zhì)上這種合同是不受法律保護的無效合同,在產(chǎn)生了合同糾紛后,造成的損失無法得到彌補。
        二、建筑工程合同風(fēng)險的防范
        (一)施工合同風(fēng)險的防范手段
        施工合同風(fēng)險控制的主要措施:
        1.建立企業(yè)內(nèi)部風(fēng)險評估機制。風(fēng)險評估是企業(yè)對即將面臨的各種風(fēng)險加以分析和決策的過程。企業(yè)應(yīng)該建立相應(yīng)的風(fēng)險評估小組,將項目的風(fēng)險管理落實到相應(yīng)管理部門或項目管理班子。
        2.在合同正式簽訂前進行嚴(yán)格的審查把關(guān)。其要點是:施工合同是否合法,業(yè)主的審批手續(xù)是否完備健全,合同是否需要公證和批準(zhǔn);合同是否完整無誤,包括合同文件的完備和合同條款的完備;合同是否采取了示范文本,與其對照有無差異;合同雙方責(zé)任和權(quán)益是否失衡;合同實施會帶來什么后果,完不成的法律責(zé)任是什么,如何補救;雙方合同的理解是否一致,發(fā)現(xiàn)歧義及時溝通。
        3.轉(zhuǎn)移風(fēng)險和開展索賠。工程索賠制度正是轉(zhuǎn)移風(fēng)險的有效方法。還要注意向第三方轉(zhuǎn)移風(fēng)險。主要通過履約保證、工程保險和工程分包等方式來實現(xiàn)風(fēng)險轉(zhuǎn)移。
        4.防止借資、墊資承接工程。沒有進行公開招投標(biāo)前就簽訂協(xié)議或者企業(yè)間借貸是違反法律法規(guī)的,是無效民事行為。一旦發(fā)生糾紛,對施工企業(yè)極為不利,可能導(dǎo)致投入的資金不能及時收回或者無法收回。
        5.在合同的簽訂和實施過程中,不要輕易相信任口頭承諾和保證,一“字”干金,而非一“諾”千金。雙方商討的結(jié)果、做出的決定或?qū)Ψ降某兄Z,只有寫入合同,或雙方簽署文字意見才算確定。合同的簽訂需要字斟句酌,只有把每項活動存在的風(fēng)險降到最低,才一能獲得最大收益。
        (二)合同風(fēng)險防范的幾種具體對策
        1.在報價中考慮
        (1)采取一些報價策略。如將工程中一些風(fēng)險大、花錢多的分項工程或工作拋開,僅在報價單中注明,由雙方再度商討決定。
        (2)在報價單中,建議將一些花費大、風(fēng)險大的分項工程按成本加酬金的方式結(jié)算。
        (3)在法律和招標(biāo)文件允許的條件下,在投標(biāo)書中使用保留條件、附加或補充說明,這樣可以給合同談判和索賠留下伏筆。
        (4)重視合同談判,簽訂完善的施工合同
        重視合同談判,簽訂完善的施工合同,使合同能體現(xiàn)雙方責(zé)權(quán)利關(guān)系的平衡和公平合理,使業(yè)主方和承包方雙方合理分擔(dān)風(fēng)險。這是在實際工作中使用最廣泛,也是最有效的對策,充分考慮合同實施過程中可能發(fā)生的各種情況,在合同中予以詳細(xì)地具體的規(guī)定,防止意外風(fēng)險。通過合同談判爭取在合同條款中增加對承包人權(quán)益的保護性條款。使風(fēng)險型條款合理化,力爭對責(zé)權(quán)利不平衡條款、單方面約束條款做修改或限定,防止獨立承擔(dān)風(fēng)險。
        (三)重視風(fēng)險轉(zhuǎn)移
        1.是向業(yè)主索賠,這是施工單位常用的,也是最有效的風(fēng)險轉(zhuǎn)移的方法。通過索賠可以提高合同價格,增加工程收益,補償由風(fēng)險造成的損失。
        2.是向第三方轉(zhuǎn)移風(fēng)險,包括進行保險和擔(dān)保。
        3.是將分大的分項工程分包出去,向分包商轉(zhuǎn)移風(fēng)險。
        4.是與其他承包商組建聯(lián)營體,共同承擔(dān)風(fēng)險。
        5.購買保險。
        工程保險是發(fā)包人和承包人轉(zhuǎn)移風(fēng)險的一種重要手段。購買工程保險后,當(dāng)出現(xiàn)保險范圍內(nèi)的風(fēng)險,造成財務(wù)損失時,承包人可以向保險公司索賠,以獲得一定數(shù)額的賠償。通常承包工程保險有工程一切險,施工設(shè)備保險,第三方責(zé)任險,人身傷亡保險。承包人應(yīng)充分了解這些保險所保的風(fēng)險范圍、保險金計算、賠償方法、程序、賠償額等詳細(xì)情況,以作出正確的保險決策。
        (1)組織得力的投標(biāo)班子,進行詳細(xì)的招標(biāo)文件分析,作詳細(xì)的環(huán)境調(diào)查,通過周密的計劃和組織,作精細(xì)的報價以降低投標(biāo)風(fēng)險。
        (2)對風(fēng)險大的工程派遣最得力的項目經(jīng)理、技術(shù)人員、合同管理人員等。
        組成精干的項目管理小組,在技術(shù)力量、機械設(shè)備、材料供應(yīng)、資金供應(yīng)、勞務(wù)安排等方面予以特殊對待,全力保證該合同實施,并將該風(fēng)險大的工程作為施工企業(yè)的各職能部門管理工作的重點,從各個方面予以保證。同時作更周密的計劃,采取有效的檢查、監(jiān)督和控制手段。
        6.對技術(shù)復(fù)雜的工程,采用新的,同時又是成熟的工藝,設(shè)備和施工方法。
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