在招投標中,如果分公司作為聯(lián)合體成員參與聯(lián)合體投標,總公司的業(yè)績可以為分公司所用嗎?
在招投標中,總公司業(yè)績能否為分公司所用,法律上并沒有明確規(guī)定。
筆者認為,根據(jù)評審因素與合同履行相關聯(lián)的原則,可以在招標采購文件中作約定。如果總公司實際履行合同,采購人注重的是總公司的整體實力,需要總公司為分公司提供資質、資金、技術的實際支持,那么就約定采用總公司的業(yè)績;如果分公司實際履行合同,項目實施的地域性特征比較明顯,總公司難以直接為分公司提供實際支持,那么就約定不采用總公司的業(yè)績。
除業(yè)績以外的評審因素,也應圍繞實現(xiàn)采購目標,按照關聯(lián)性原則來作分析判斷。若總公司授權委托分公司進行投標,項目實際由總公司負責實施,則評分應以總公司的實施能力為準,如若項目實際由分公司負責實施,則評分應以分公司的實施能力為準。采購人亦可在采購文件中事先約定。
實務中,各領域各行業(yè)對總公司和分支機構的管理規(guī)則不盡一致。如工程建設領域的施工、勘察、設計、監(jiān)理企業(yè)只有總公司能夠評定資質,而分公司不能申辦資質;食品衛(wèi)生許可證、涉密檔案數(shù)字化加工資質證書,需要現(xiàn)場實地檢查生產(chǎn)經(jīng)營場所的,由分公司申辦,有的總公司僅作經(jīng)營結算,不直接介入生產(chǎn)環(huán)節(jié)因而不能申辦。因此若允許分公司投標,應結合各領域各行業(yè)的管理實際,合理設置資格條件和評分標準。
一、 關于企業(yè)資質管理
在工程建設領域,由于分公司不是獨立法人,其無法單獨獲得國家相關部門頒發(fā)的資質證書。以建筑業(yè)企業(yè)施工總承包、
專業(yè)承包和勞務分包等資質為例,住房城鄉(xiāng)建設部于2015年1月31日發(fā)布的《建筑業(yè)企業(yè)資質管理規(guī)定和資質標準實施意見》第一條明確規(guī)定,申請建筑業(yè)企業(yè)資質的,應依法取得工商行政管理部]頒發(fā)的公司法人《營業(yè)執(zhí)照》。也就是說,分公司無法實際取得國家有關部門]頒發(fā)的建筑業(yè)資質。
那么,如果分公司在參加投標的過程中使用總公司的資質,是否符合法律規(guī)定呢?
在實踐中,如果分公司使用總公司的資質,需要總公司出具明確的授權。授權書中應明確分公司在招投標過程中所能代表總公司行使的權利、義務及相關資質的使用。需要注意的是,僅寫明總公司授權分公司簽訂合同或參加競爭性談判等事項,沒有寫明授權分公司進行投標、使用資質,不足以證明總公司已授權分公司使用資質。
二、關于業(yè)績的使用.
雖然分公司不是具有獨立法人地位的主體,但是,在符合公司章程及內部規(guī)定的情況下,其有權獨立對外簽訂合同。根據(jù)《公司法》第十四條的規(guī)定,分公司所簽訂的合同,如發(fā)生需追究公司責任的情況時,由總公司承擔責任。但是,這并不代表分公司可以使用總公司的業(yè)績。
在評標過程中,業(yè)績對應的加減分是針對投標人設置的,如果投標人是分公司,則應對分公司的業(yè)績進行判斷。分公司進行投標,則招標項目主要由分公司完成,完成項目具體工作的事宜與總公司無直接關系,故應對分公司的既往業(yè)績進行判斷,審查其是否有能力完成招標項目。綜上,總公司的業(yè)績和分公司的業(yè)績不能混同處理。